山西省平定县冠山镇一名大学生村官问：2011年，我们村部分土地被征用，征地补偿款100万元由村民小组长李某从土地局签字领走。李某在管理和发放补偿款的过程中，以虚报附属物的手段非法占有8万元。请问，李某的这种行为是构成贪污罪还是职务侵占罪？

　　答：对于此类犯罪性质的认定，司法界目前有两种不同的意见：

　　第一种意见认为，李某构成职务侵占罪。理由是，李某身为村民小组长不是国家工作人员，其身份不符合贪污罪的主体要件。李某身为村民小组长，利用职务之便，将国家补偿给本组的征地款非法占为己有，符合职务侵占罪的构成要件，应以职务侵占罪定罪处罚。

　　第二种意见认为，李某构成贪污罪。理由是，《刑法》第93条第2款规定，“其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论”。本案中李某属于其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论。其利用职务之便，将征地补偿款非法占为己有，已构成贪污罪。

　　本案争议的焦点在于如何认定李某的主体身份，即能否以国家工作人员论。实际上，村民小组长同样适用全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》第93条第2款的解释，《解释》规定适用的主体范围是“村民委员会等村基层组织人员”，那村民小组长是否属于村基层组织人员呢？根据《村民委员会组织法》的规定，“村民委员会可以按照村民居住状况分设若干村民小组，小组长由村民小组会议推选”。实际上，村民小组也是村基层组织，不管是村委会组成人员还是村民小组长，能否以国家工作人员论，关键在于其是否“协助人民政府从事行政管理工作”。李某从县土地局领取土地征用补偿款，然后由其管理发放，是在协助人民政府从事行政管理工作，属于“其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论”。其在从事公务中，非法占有公共财物，就应以贪污罪定罪处罚。